Компания — резидент РК (далее — ТОО) заключает договор на оказание проектных работ в строительстве (далее — Договор 1) с компанией — резидентом РФ (далее — Компания 1) на срок — 11 месяцев и применяет Конвенцию об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доход и на капитал (далее — Конвенция об избежании двойного налогообложения). Во время действия Договора 1, ТОО заключает другой договор на оказание проектных работ в строительстве сроком на 3 месяца (далее — Договор 2) с компанией, аффилиированной к Компании 1 — резидентом Германии (далее — Компания 2). Такой договор, согласно п. 2 ст. 191 НК РК, является взаимосвязанным. Согласно ст. 191 НК РК, при проведении проектных работ постоянное учреждение образуется сразу, независимо от сроков осуществления работ. Однако, согласно Конвенции об избежании двойного налогообложения, для образования постоянного учреждения на территории РК, проектные услуги должны оказываться на территории РК в течение более чем 12 календарных месяцев. В связи с этим, возникают следующие вопросы: — как правильно следует исчислять сроки оказания услуг по договорам: календарный срок исполнения сторонами обязательств по договорам составляет 11 календарных месяцев, а суммированный срок договоров составляет 14 календарных месяцев? — приводит ли одновременное исполнение всеми сторонами обязательств по Договору 1 и Договору 2 к образованию постоянного учреждения Компании 1 и Компании 2 на территории РК?
В соответствии с пунктом 1 статьи 191 Кодекса РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (далее — Налоговый кодекс) постоянным учреждением нерезидента в Республике Казахстан признается постоянное место деятельности в Республике Казахстан, через которое он осуществляет предпринимательскую деятельность, включая деятельность через уполномоченное лицо.
На основании пункта 2 статьи 191 Налогового кодекса постоянным местом деятельности при оказании услуг в Республике Казахстан признается место оказания услуг через служащих или другой персонал, нанятый нерезидентом для таких целей, если деятельность такого характера продолжается в Республике Казахстан более ста восьмидесяти трех календарных дней в пределах любого последовательного двенадцатимесячного периода с даты начала осуществления предпринимательской деятельности в рамках одного проекта или связанных проектов.
При этом необходимо отметить, что пунктом 5 статьи 2 Налогового кодекса предусмотрено, что если международным договором, ратифицированным Республикой Казахстан, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в Налоговом кодексе, применяются правила указанного договора.
В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Конвенции между Правительством РК и Правительством Российской Федерации об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал (далее — Конвенция) термин «постоянное учреждение» ……. (в предоставленном оригинале фрагмент текста отсутствует) ….. другом Договаривающемся Государстве.
Согласно подпункту в) пункта 2 статьи 5 Конвенции термин «постоянное учреждение» также включает оказание услуг, включая консультационные услуги резидентами через служащих или другой персонал, нанятый резидентом для таких целей, но только если деятельность такого характера продолжается (для такого или связанного с ним проекта) в пределах страны более чем 12 месяцев.
Таким образом, в случае, если деятельность нерезидента по выполнению работ и оказанию услуг на территории РК в совокупности по договорам составляет период меньший, чем 12 месяцев, то согласно статье 5 Конвенции данная деятельность нерезидента не приводит к образованию постоянного учреждения в Республике Казахстан.
