Как в Казахстане применить британские правила реализации инновационных проектов
Популярные в настоящее время модели реализации стартапов и венчурного финансирования изначально были сформированы на правовой базе США и Великобритании и получили наибольшее развитие в этих же странах. Международный рынок инноваций и венчурного финансирования давно и активно применяет большинство из таких механизмов и моделей. Нам же в Казахстане, как и бывшим странам СССР, получившим в наследство другую правовую систему и вступившим в игру позже, приходится решать задачу об интеграции и адаптации, основанных на английском праве, правил и механизмов реализации инновационных проектов.
Мы решили разобрать некоторые элементы развития и финансирования стартапов и понять, каким образом подобные инструменты могут вписаться в существующую конструкцию различных форм казахстанских предприятий.
Стандартные элементы стартап-проекта
Инвестор и основатели обычно заранее договариваются об условиях выплат и распределения доходов. Такие условия в практике венчурного финансирования именуются как ликвидационная очередность или очередность выплат (Liquidation Preference). Стороны обращаются к установленным правилам очередности выплат в случае наступления определенного события для выплат. К событиям для выплат относится продажа большинства акций компании третьим лицам, продажа основного имущества или существенной части имущества компании, слияние компании, фактическая ликвидация компании, в некоторых случаях IPO.
Существует несколько различных вариантов или правил очередности выплат, различаемых по уровню и объему участия инвестора в доходе. Рассмотрим два варианта.
Первый вариант — правило очередности выплат без участия в доходах. Это правило предоставляет право инвестору выйти из проекта и получить обратно инвестированную сумму или в размере, кратном к инвестированной сумме. Кратный размер оговаривается заранее и составляет обычно от одно- до двукратного размера. Инвестор получает заранее согласованную сумму в приоритетном порядке, но не принимает участия в разделе иных доходов. Такая договоренность более выгодна основателям, нежели инвесторам, хотя основатели рискуют остаться без своей доли, если денег в распределяемом фонде окажется меньше, чем инвестированная сумма. К примеру, инвестор вносит $1 млн в обмен на привилегированные акции без участия в доходах, но с правом получения 20% простых акций компании. В случае продажи компании за $2 млн инвестор имеет право на 2 варианта оплаты – получить $1 млн по привилегированным акциям или конвертировать свои акции в простые акции. В случае конвертации в простые акции инвестор получит $400 000 (20% от $2 млн). Очевидно, что инвестор выберет вариант с получением $1 млн по привилегированным акциям.
Второй вариант — правило очередности выплат с полным участием в доходах. Данное условие предоставляет право инвесторам вернуть свои инвестиции в приоритетном порядке и в то же время участвовать в распределении оставшихся доходов наряду с основателями и другими акционерами пропорционально долям участия. Для инвесторов такие условия более предпочтительны. При внесении, например, $1 млн инвестор получает право на возврат своих инвестиций в том же размере (1x) плюс 20% доли в компании. При продаже компании за $2 млн инвестору возвращается $1 млн и дополнительно выплачивается $400 000 от продажи 20%-ной доли компании.
Право участия основателей и работников компании в капитале
В стартапах распространена практика предоставления акций основателям и работникам компании по согласованной опционной программе (Vesting Shares). Основатели бизнеса получают право на участие в капитале поэтапно и по согласованию с инвестором. Логика в постепенном предоставлении основателям причитающихся им долей в компании в общем-то понятна – деньги инвестора уже имеют признаваемую всеми ценность, а продукт основателя должен еще получить еще материальное признание за счет продаж. Цель передачи акций работникам компании стимулировать ключевых разработчиков и защищать инвестиции от их преждевременного ухода. Чем дольше работники будут заняты проектом, тем больше они получат в случае удачного результата. Кроме того, передача акций работникам вместо выплаты заработной платы экономит средства инвесторов, которые могут быть направлены на другие нужды по разработке продукта. Передача акций основателям и работникам осуществляется по согласованному графику, где указывается, какое количество акций и в какое время передается основателям или работникам компании. Типичная четырехлетняя модель передачи акций по системе cliff (с отсрочкой даты начала передачи акций) с двумя основателями выглядит следующим образом: изначально инвестору передается 10% акций в компании, каждый основатель, являющийся одновременно работником компании, получает право на 45% акций компании. Если кто-то из основателей уходит из проекта до истечения одного года, то он утрачивает право на все обещанные акции, либо будет обязан вернуть ранее полученные им акции. Если же основатель уходит после истечения второго года, то он/она может оставить себе (получить) 15% акций. В случае если основатель покидает компанию после четвертого года деятельности, он/она получает право на 45% от всех голосующих акций.
Конвертируемые займы
Венчурные капиталисты предоставляют деньги стартапам обычно в обмен на акции компании в виде конвертируемых займов. На ранних стадиях проекта более распространено предоставление краткосрочных промежуточных займов, конвертируемых впоследствии в долговые ценные бумаги или другие формы займа. В США или в Великобритании вместе с заключением договора о конвертируемом займе часто используется такая форма финансирования как конвертируемая нота. По условиям конвертируемой ноты инвестор вправе обменять возврат займа на доли в компании. Инвестор обычно пользуется своим правом на конвертацию займа на акции в течение следующего раунда финансирования. В период, когда стартап еще не генерирует доходы, учредители предпочитают рассчитываться с инвестором долями участия в компании. Другое преимущество конвертируемого займа — это возможность для учредителей на начальном этапе владеть контрольным пакетом акций и управлять компанией без излишнего вмешательства инвестора. Конвертируемые долговые ценные бумаги являются одними из самых популярных методов структурирования венчурных сделок у западных инвесторов на ранних стадиях развития компаний.
Перевод на казахстанский язык — выбор организационно-правовой формы
При анализе всего имеющегося казахстанского организационно-правового арсенала нам не удалось выделить одну, наиболее оптимальную форму казахстанской организации, в которой могли бы реализоваться наиболее важные механизмы финансирования стартап-проектов. Как и ожидалось, прямого или упрощенного перевода на казахстанский язык пока не получается. Справедливости ради надо отметить, что западный язык модели стартапов и венчурного финансирования сложно назвать единым или универсальным языком. Так называемая континентальная система права многих европейских стран также не приемлет, либо адаптирует с трудом ряд элементов «американо-британской» стартап-конструкции.
Из всех существующих форм казахстанских предприятий наиболее близка к иностранному стандарту форма акционерного общества как компания, которая вправе выпускать долевые инструменты в виде разного класса акций, но данная форма практически непригодна для финансирования проектов посевного этапа и ранних стартапов. Учредителям на ранней стадии развития, в частности на стадии Серии А или Серии Б, не под силу сформировать минимальный уставный капитал в размере 126 миллионов тенге, даже с учетом стоимости объекта интеллектуальной собственности. Акционерное общество дорого и долго создавать, но еще дороже и сложнее поддерживать его деятельность. К тому же владение акциями казахстанского акционерного общества не гарантирует многих прав и возможностей, которые можно получить в рамках, например, корпорации, зарегистрированной в США.
В целях «перевода» и тестирования товариществ с ограниченной ответственностью как наиболее распространенной формы предприятия нами был сформирован контрольный список с большинством стартап- и венчурных механизмов. В итоге большинство ячеек отмечено как «нет» и «отсутствует возможность», но ряд методов и способов попали в более позитивную категорию «допустимо» или «допустимо, но с вариациями». К примеру, оценены как «допустимые» такие механизмы, как право вето, опционные соглашения и соглашения об отказе от размывания доли. Товарищества также признаются более гибкими в вопросах корпоративного управления. В то же время показан негативный результат по таким категориям, как право погашения акций, соглашения о порядке голосования, отказ от продажи акций (Lock-up). Товарищество не выпускает разные классы долевых ценных бумаг. Применение такого важного элемента, как конвертируемые займы, в хозяйственных товариществах ограничивается установленным в законе запретом конвертировать задолженности участника перед товариществом в доли товарищества. Товариществам запрещается также выпускать конвертируемые ноты или конвертируемые облигации. Закон об инвестиционных и венчурных фондах разрешает конвертировать займы в доли венчурных фондов, зарегистрированных в форме хозяйственных товариществ, но не в доли портфельных компаний. В товариществах не допускается непропорциональное распределение прибыли и имущества после ликвидации компании, существенно осложнена передача доли третьим лицам и другим участникам из-за преимущественного права других участников на покупку доли и довольно сложно исключить участника из товарищества, если он/она не выполняет свои контрактные обязательства.
Обсуждаемые решения
Процесс развития и финансирования инновационных проектов принято делить на этапы, в зависимости от стадии развития проекта – посевной этап (Seed), ранний этап (Early Stage — Series A, Series B), Later Stage (Series C, Mezannine) и IPO. На каждом этапе разный уровень риска, источники финансирования и цели вложения. В нашей стране более актуальными для венчурных инвесторов является посевной этап (Seed) и ранний этап (Early Stage). Отмечается, что хотя посевной этап рассчитан для финансирования членами семьи и отдельными энтузиастами, венчурные инвесторы также интересуются продуктами и работами на такой стадии.
С учетом стадий развития стартап-проекта участникам и инвесторам рекомендуется на разных этапах применять разные формы организационной деятельности, но вкупе с контрактными механизмами в виде заключения расширенного соглашения участников. При этом, в соглашении участников закрепляются те договоренности сторон, которые в силу разных причин нежелательно или неуместно описывать в уставе или учредительном договоре компании.
Для посевного этапа целесообразно оформлять свои отношения путем заключения соглашения о совместной деятельности, а на более поздних стадиях проекта осуществлять деятельность в рамках традиционного товарищества с ограниченной ответственностью. Форма совместной деятельности удобнее и проще чем форма товарищества, но она не решает многих задач, когда необходимо тверже фиксировать доли участников, оперировать долями, устанавливать обязанности и ответственность основателей и компании, регулировать трудовые отношения с работниками, регистрировать интеллектуальную собственность, применять другие формы финансирования и предоставлять обеспечение для финансирования.
В этой связи интересен вариант модификации такой формы договора как SAFE. Аббревиатура SAFE расшифровывается как Simple Agreement for Future Equity или простой договор о будущих долях в компании. Эта форма договора была разработана американской компанией Y Combinator, финансирующей инновационные проекты на ранних стадиях развития. Заключение подобного соглашения позволило существенно упростить весь процесс финансирования проекта на ранней стадии. На более поздней стадии адаптированную с учетом местных законов версию SAFE рационально комбинировать с созданием товарищества с ограниченной ответственностью, где для достижения желаемого эффекта условия учредительного договора и договора SAFE параллельно отражают фактические договоренности сторон.
В целом существует понимание, что при структурировании стартап-проектов желательно выбирать такие организационно-правовые формы предприятий, которые бы обеспечивали ограниченную ответственность участников, удобство в управлении, минимальную стоимость при формировании, доступ к наиболее гибким инструментам владения долями и передачи долей, упрощенный порядок финансирования, в том числе обеспечение сосуществования нескольких инвесторов с разными условиями финансирования. При этом все эти инструменты и механизмы владения, финансирования и передачи доли и активов не должны перегружаться высокими налоговыми обязательствами.
Кайрат Серикпаев, партнер юридической фирмы GLS
https://kapital.kz/finance/81641/trudnosti-perevoda-startap-modelej-i-venchurnogo-finansirovaniya.html
Автор: Айжан Ержанова